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　　不久前，銀監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于信托投資公司開展集合資金信托業(yè)務(wù)創(chuàng)新試點(diǎn)有關(guān)問題的通知》（以下簡(jiǎn)稱《通知》）。正當(dāng)信托公司和媒體將關(guān)注的焦點(diǎn)放在哪些信托公司將獲得創(chuàng)新試點(diǎn)資格上的時(shí)候，一些銀行投行部、財(cái)富管理中心或是風(fēng)險(xiǎn)管理部門的人士卻將目光聚焦在《通知》中關(guān)于銀行是否可以購(gòu)買信托產(chǎn)品的問題上。

　　在銀監(jiān)會(huì)該項(xiàng)《通知》的第十條規(guī)定：各類金融機(jī)構(gòu)可以依照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定投資信托投資公司的創(chuàng)新產(chǎn)品。對(duì)此，一些銀行界人士向記者表示，這條規(guī)定有讓人迷惑之處，因?yàn)樵谝郧暗南嚓P(guān)法律法規(guī)中，銀行購(gòu)買信托產(chǎn)品是被禁止的，《通知》中特別提出這一點(diǎn)寓意何在？對(duì)這條規(guī)定該如何理解？就此，記者電話采訪了曾參與《通知》起草工作的北京君澤君律師事務(wù)所高級(jí)合伙人張?zhí)烀癫┦?，?qǐng)他闡述對(duì)這一問題的理解。

　　張?zhí)烀窀嬖V記者，在對(duì)這一問題的理解上，首先要關(guān)注《通知》的發(fā)放對(duì)象。在這份《通知》的抬頭中明確：發(fā)放對(duì)象為“各銀監(jiān)局，各國(guó)有商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行，銀監(jiān)會(huì)直接監(jiān)管的信托公司、財(cái)務(wù)公司、金融租賃公司”。據(jù)此可以明確，這份《通知》所涉及的對(duì)象中包含國(guó)有商業(yè)銀行和股份制商業(yè)銀行。而其中涉及商業(yè)銀行的只有第十條。因此這一條絕對(duì)不是毫無意義的套話。

　　其次，是對(duì)《通知》第十條應(yīng)該如何理解。按照法律關(guān)系，下位法不能違反上位法。在《通知》這一級(jí)別的文件中，是不能“設(shè)權(quán)”的，對(duì)于大法規(guī)定的事，它不能增加或減少，不能改變法律法規(guī)。這是一個(gè)法規(guī)級(jí)別的問題。因此，《通知》中對(duì)于信托公司購(gòu)買信托產(chǎn)品這類在上位法沒有明確規(guī)定的內(nèi)容，只能以“依照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定”的形式進(jìn)行“變相設(shè)權(quán)”。

　　再次，是對(duì)《商業(yè)銀行法》相關(guān)規(guī)定的理解。自2004年2月1日起實(shí)施的《商業(yè)銀行法》第四十三條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，不得向非自用不動(dòng)產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，但國(guó)家另有規(guī)定的除外?！边@里對(duì)“不得向非自用不動(dòng)產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資”一句的理解比較簡(jiǎn)單，即銀行不得對(duì)信托公司進(jìn)行投資。值得注意的是前一句：“商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)”。需要明確的是，信托投資和購(gòu)買信托產(chǎn)品完全是兩個(gè)不同的概念。“從事信托投資”指銀行以受托人的身份所進(jìn)行的制度安排，在這樣的制度安排下，銀行以受托人的身份出現(xiàn)是要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的；而“購(gòu)買信托產(chǎn)品”是銀行以“委托人”和“受益人”身份所進(jìn)行的制度安排，在這種安排下，是需要?jiǎng)e人對(duì)銀行承擔(dān)義務(wù)的。按照這樣的理解，無論是以自有資金還是以募集資金的形式，《商業(yè)銀行法》都并沒有禁止商業(yè)銀行購(gòu)買信托產(chǎn)品，但也沒有明確商業(yè)銀行可以購(gòu)買信托產(chǎn)品。而《通知》第十條恰恰是以最適當(dāng)?shù)男问綄?duì)此進(jìn)行了明確。

　　最后，是銀行購(gòu)買信托產(chǎn)品的限制問題?！锻ㄖ返谑畻l規(guī)定，“各類金融機(jī)構(gòu)可以依照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定投資信托投資公司的創(chuàng)新產(chǎn)品?！蹦敲词裁词莿?chuàng)新產(chǎn)品？實(shí)際上這一問題在《通知》第五條中已經(jīng)有了明確的規(guī)定。據(jù)此可以認(rèn)為，創(chuàng)新試點(diǎn)公司所推出的符合《通知》第五條9項(xiàng)規(guī)定的產(chǎn)品就是創(chuàng)新產(chǎn)品。商業(yè)銀行和其他各類金融機(jī)構(gòu)都可以購(gòu)買。

　　據(jù)記者了解，所謂《通知》規(guī)定的創(chuàng)新產(chǎn)品，主要是指其委托人、受益人為凈資產(chǎn)不少于200萬元的機(jī)構(gòu)投資者，單個(gè)機(jī)構(gòu)投資者最低合同金額不低于100萬元人民幣，且資金運(yùn)用具有明確的范圍和策略，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策，并且不涉及關(guān)聯(lián)交易，風(fēng)險(xiǎn)控制良好的信托產(chǎn)品，對(duì)這類產(chǎn)品商業(yè)銀行都可以納入投資范圍。